案情
陆某为某牧业公司运送猪饲料，其间多次通过剪断扎带、私开蓝牙锁的方式将该牧业公司的部分猪饲料卸载出售，违法所得11万余元。
评析
第一种意见认为，陆某的行为构成职务侵占罪。
第二种意见认为，陆某的行为构成侵占罪。
第三种意见认为，陆某的行为构成盗窃罪。
笔者同意第三种意见。
首先，职务侵占罪的主体要求是公司、企业或者其他单位的职工，而本案中，陆某并非该牧业公司职工，也不存在单位上的管理与被管理或者隶属关系，不是职务侵占罪的犯罪主体，故不构成职务侵占罪。
其次，该牧业公司要求在货物运送前对运送的货物通过扎带、蓝牙锁等方式进行密封，运输司机无权打开，并要求对密封情况拍照上传检查，同时牧业公司安装GPS对货运车辆的运行轨迹进行实时监控。说明该牧业公司并无将运输的货物转移占有的意思表示，该货物仍处于该牧业公司的控制之下。陆某在运输过程中是占有辅助人，受牧业公司指示而对运送的货物进行事实上的管理，但没有控制、支配的权利，不因此取得占有。而陆某之后取得货物占有的方式是通过剪断扎带、私开蓝牙锁等行为达成的，是属于秘密窃取的行为。故陆某的行为构成盗窃罪。
